網(wǎng)頁快照適用“合理使用”的問題研究
2022-07-21 分類： 網(wǎng)站建設(shè)
網(wǎng)頁快照，是搜索引擎在提供搜索功能時附帶提供的一項技術(shù)服務(wù)。當(dāng)搜索引擎在收錄網(wǎng)頁時, 同時對網(wǎng)頁進行備份, 存在自己的服務(wù)器緩存里, 當(dāng)用戶在搜索引擎中點擊“網(wǎng)頁快照”選項時, 搜索引擎將爬蟲系統(tǒng)當(dāng)時所抓取并保存的網(wǎng)頁內(nèi)容展現(xiàn)出來, 稱為網(wǎng)頁快照。
由于網(wǎng)頁快照是事先存儲在搜索引擎服務(wù)器中的, 因此它的查看速度比打開來源網(wǎng)要快得多, 這使得用戶即使在遭遇斷鏈或者網(wǎng)絡(luò)堵塞時, 仍然能順利地瀏覽到自己想要看到的網(wǎng)頁。除此之外, 網(wǎng)頁快照頁面中對目標關(guān)鍵詞用亮色標注, 讓瀏覽者一目了然, 搜索者可以快速找到所需信息, 提升了用戶獲取信息的效率, 可見, 快照服務(wù)是對搜索服務(wù)的一種有益補充, 對現(xiàn)實需求和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展具有顯著的進步意義。
隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的快速發(fā)展和搜索引擎服務(wù)的廣泛應(yīng)用, 快照技術(shù)也給著作權(quán)法理論和相關(guān)的司法實踐帶來了沖擊和挑戰(zhàn), 從國外的Field訴Google案到我國的王路訴雅虎案、中國音樂著作權(quán)協(xié)會訴百度案等, 都將網(wǎng)頁快照服務(wù)是否侵權(quán)、合法性的認定、合理使用制度的適用等問題推到了風(fēng)口浪尖。
網(wǎng)頁快照將源網(wǎng)頁的信息穩(wěn)定持久地存儲在搜索引擎服務(wù)器中, 用戶可以直接從中獲得被“快照”的網(wǎng)頁及其中的特定內(nèi)容。在網(wǎng)頁的作品屬性已被認可的前提下, 網(wǎng)頁快照的制作過程實際上是對原作品的復(fù)制, 提供網(wǎng)頁快照服務(wù)足以使用戶在個人選定的任意時間和任意地點獲得被復(fù)制的作品, 構(gòu)成了信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。由于搜索引擎服務(wù)商的行為并未經(jīng)過作品權(quán)利人的許可, 因此其構(gòu)成對原作品作者復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵犯。
但我國立法沒有將快照列入“限制與例外”中, 且網(wǎng)頁快照是對搜索引擎服務(wù)的補充, 對于人們的社會生活和網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的發(fā)展具有推動作用, 不應(yīng)全面否定其合法性。在學(xué)界普遍認為快照行為無法適用“系統(tǒng)緩存避風(fēng)港”“默示許可”等制度免責(zé)的情況下, 認定該行為合法性的好法律依據(jù), 應(yīng)是其適用“合理使用”標準。著作權(quán)法在保護著作權(quán)的同時也對其進行了必要的限制, 在某些情況下, 法律允許他人可以不經(jīng)過權(quán)利人的許可使用其作品, 這樣規(guī)定的目的是為了平衡公共利益與著作權(quán)人的利益, 也有利于作品的廣泛傳播?？梢钥闯? 合理使用是賦予使用者的一種權(quán)利。由于各個國家存在著立法上的差異, 因此, 對于網(wǎng)頁快照能否適用合理使用的問題也有著不同的判斷標準, 即使相似的案件也會產(chǎn)生不同的判決結(jié)果, 在我國有關(guān)快照案件的判決中也出現(xiàn)了理論界與實務(wù)界不一致的情況。
網(wǎng)頁快照能否適用合理使用的立法司法考察
1. 域外考察
(1) 美國。美國在其《版權(quán)法》第107條列出了四點因素用以判斷未經(jīng)許可使用作品的行為是否構(gòu)成合理使用, 允許法院在司法實踐中靈活運用這一標準, 其中第一點“使用的目的和性質(zhì)”和第四點“使用對于原作品市場的影響”尤為重要, 也成為了法官判斷網(wǎng)頁快照個案能否適用合理使用認定其合法性的關(guān)鍵。在著名的Field訴Google案中, Google公司對Field的個人博客作品設(shè)置了網(wǎng)頁快照, 對此Field起訴Google侵權(quán)。對于Google提供的網(wǎng)頁快照, 法院認為其構(gòu)成對作品的“轉(zhuǎn)化性使用”。首先, 用戶可以認知到網(wǎng)頁快照與源網(wǎng)頁相比, 在內(nèi)容上存在著改變和差異;其次, 網(wǎng)頁快照對目標關(guān)鍵詞使用亮色標注, 方便用戶快速獲取所需信息, 而這一功能是源網(wǎng)頁所無法提供的, 符合判斷合理使用的第一個因素“使用的目的和性質(zhì)”。此外, 在源網(wǎng)頁能夠被正常訪問的情況下, 絕大部分的用戶并不會選擇點擊查看網(wǎng)頁快照, 因此, 網(wǎng)頁快照不會代替用戶對源網(wǎng)頁的訪問, 而只是起到補充作用, 根據(jù)合理使用標準的第四個因素, 網(wǎng)頁快照的使用不會對原作品的市場產(chǎn)生不良影響。因此, Google提供網(wǎng)頁快照的行為屬于合理使用 (1) 。該判例產(chǎn)生了較大的影響, 在此后發(fā)生的Parker訴Google案中, 法院以相似的理由認定Google的快照行為構(gòu)成合理使用。在涉及“縮略圖”快照的Kelly訴Arriba案和Perfect 10訴Google案中, 法院認為使用縮略圖的目的是以畫面的方式向Google圖片搜索用戶展示搜索結(jié)果, 與原圖的創(chuàng)作目的截然不同, 因此縮略圖是具有高度轉(zhuǎn)化性的使用行為, 而且, 縮略圖的清晰度較之原圖相比已大幅降低, 不會替代原圖的市場。因此, 法院認定圖片搜索引擎制作和提供縮略圖的行為構(gòu)成合理使用。
(2) 日本。日本在2009年修訂著作權(quán)法時, 將網(wǎng)頁快照行為納入到合理使用的范疇。在此之前, 原著作權(quán)法規(guī)定搜索引擎提供快照的行為是對作品的緩存構(gòu)成侵權(quán), 新法為了適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境和搜索引擎技術(shù)的發(fā)展, 豁免了這一行為的侵權(quán)責(zé)任, 明確了網(wǎng)頁快照的合法性?？梢? 為了順應(yīng)現(xiàn)實需求和促進社會發(fā)展, 日本對網(wǎng)頁快照性質(zhì)的認定經(jīng)歷了從侵權(quán)到合法的過渡。
(3) 西班牙。作為大陸法系國家的西班牙, 在判斷提供快照是否侵權(quán)時, 法院拋棄了立法上傳統(tǒng)的“限制與例外”規(guī)定, 轉(zhuǎn)而采用了更接近于美國認定合理使用的開放性標準來進行判斷。在涉及網(wǎng)頁快照的Megakini訴Google案中, 當(dāng)快照行為無法適用現(xiàn)有的“限制與例外”規(guī)定時, 巴塞羅那上訴法院選擇應(yīng)用“三步檢驗法”對個案進行分析, 并據(jù)此認為Google提供網(wǎng)頁快照是一種為社會所容忍的作品使用行為, 不會對網(wǎng)頁作品權(quán)利人帶來實質(zhì)性的利益損害, 因此Google不構(gòu)成侵權(quán)[3]。在該案中, 西班牙法院將三步檢驗法直接作為判斷特定行為是否符合合理使用的靈活標準, 這一創(chuàng)造性的做法, 使快照行為有了合法生存的空間。
從上文不同法系典型國家的司法實踐以及具有代表性的判例中可以看出, 即使這些國家在立法傳統(tǒng)、著作權(quán)保護水平等方面不盡相同, 但它們都有明顯的傾向, 即將快照行為認定為合理使用。
2. 域內(nèi)考察
我國《著作權(quán)法》采用窮盡式列舉的方式規(guī)定了法律允許的合理使用行為, 顯然網(wǎng)頁快照行為并不在此列。但如果嚴苛地將網(wǎng)頁快照的合法性全盤否定, 很可能無法適應(yīng)多變的實際需求, 從而會阻礙社會的進步與發(fā)展。在司法判決中, 對于快照行為是否構(gòu)成侵權(quán), 出現(xiàn)了與理論不統(tǒng)一的現(xiàn)象。
(1) 聞曉陽訴雅虎案
在該案中, 原告拍攝的照片被雅虎制成了縮略圖, 用戶可以直接從雅虎的搜索結(jié)果中下載該縮略圖, 原告起訴雅虎的這一行為侵犯了自己對于作品的復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。一審法院認為:縮略圖的目的不是為了對照片進行復(fù)制、編輯, 而是以向用戶提供搜索服務(wù)為目的。以縮略圖的方式呈現(xiàn)搜索結(jié)果, 既符合圖片搜索的目的, 也能夠使用戶更加快速地做出選擇, 故圖片搜索產(chǎn)生的縮略圖不會改變其是一項搜索引擎的搜索技術(shù)的本質(zhì)。這與美國法院在Perfect 10訴Google案中的判決依據(jù)別無二致, 但Perfect 10訴Google案裁判的結(jié)論是以《美國版權(quán)法》第107條中規(guī)定的四個“合理使用”因素為基礎(chǔ)而建立的, 但“縮略圖是搜索結(jié)果的表現(xiàn)方式”并非是我國《著作權(quán)法》認定未經(jīng)許可使用他人作品不侵權(quán)的理由, 在法律依據(jù)上明顯說服力不足。
(2) 中國音樂著作權(quán)協(xié)會訴百度案
此案涉及以網(wǎng)頁快照形式提供歌曲的歌詞內(nèi)容, 在未經(jīng)權(quán)利人許可的情況下, 百度將第三方網(wǎng)站中的歌詞存儲在自己的服務(wù)器中, 當(dāng)用戶點擊百度MP3搜索結(jié)果中的“歌詞”按鈕時即可查看完整的歌詞。在2010年初的判決中, 法院裁判要點有:搜索引擎服務(wù)不應(yīng)替代第三方網(wǎng)站直接向用戶提供內(nèi)容, 而百度的快照頁面提供了歌詞的全部內(nèi)容, 這使得用戶可以直接獲取所需的歌詞不必再去訪問來源網(wǎng)頁, 在實際上起到了替代來源網(wǎng)站的作用, 侵犯了權(quán)利人的復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。因此, 被告提供歌詞快照的行為, 并非合理使用范圍內(nèi)的搜索引擎服務(wù)[3]。該案的判決書直接指出了百度的這一使用行為并非合理使用范圍內(nèi)的搜索引擎服務(wù), 體現(xiàn)了法院應(yīng)用合理使用這一開放性標準來認定快照的合法性。據(jù)此, 由于百度的歌詞快照在提供歌詞上完全替代了來源網(wǎng)站, 這會給來源網(wǎng)站的市場造成極大的不利影響和經(jīng)濟損失, 不能適用合理使用。
(3) 叢文輝訴搜狗案
原告在原登載文章的天涯社區(qū)刪除其創(chuàng)作的作品五個月后, 他人在搜狗網(wǎng)站上進行搜索仍能獲得該作品的網(wǎng)頁快照。原告認為搜狗公司提供網(wǎng)頁快照的行為侵犯了自己對該作品所享有的著作權(quán)。二審法院認為:搜狗公司提供網(wǎng)頁快照屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為, 雖然該行為未經(jīng)著作權(quán)人的許可, 但由于該使用行為不會在實質(zhì)上損害叢文輝的權(quán)益, 且如果認定其構(gòu)成侵權(quán)會對社會公眾利益產(chǎn)生不利影響, 故該行為符合合理使用行為的實質(zhì)要件, 屬于合理使用行為, 不構(gòu)成對叢文輝著作權(quán)的侵犯[4]。在該案中, 我國法院已經(jīng)采用合理使用標準來判斷網(wǎng)頁快照的合法性。
從國內(nèi)的長期司法實踐和相關(guān)判例可以看出:對于快照行為, 法院的判決理由不再囿于現(xiàn)有法律規(guī)定列舉的合理使用情形, 而是綜合考慮網(wǎng)頁快照行為是否屬于對原作品的合理使用, 對原網(wǎng)頁或原作品權(quán)利人的影響以及公共利益等因素, 來判斷快照服務(wù)的合法性。
網(wǎng)頁快照適用合理使用的條件
我國現(xiàn)行的“限制與例外”立法模式雖然清晰明確易于判斷, 但也明顯缺乏彈性, 在科學(xué)技術(shù)日新月異的今天, 無法適應(yīng)社會的實際需要。建議修訂《著作權(quán)法》時, 可以借鑒美國及西班牙的分步判斷方式, 增加一個開放性的標準, 以供法院在司法實踐中判斷某些特定行為是否適用合理使用, 這樣既可以避免個案認定時無法可依的窘境, 又能夠使合理使用的標準適應(yīng)社會的發(fā)展, 促進公共與個人利益的平衡。當(dāng)然, 在進行網(wǎng)頁快照行為合法性的認定時, 不能籠統(tǒng)地說其是否屬于合理使用的范疇, 而應(yīng)進行個案認定, 不同的快照案件可能會有不同的結(jié)果。通過分析國內(nèi)外快照的司法實踐和判例, 當(dāng)法院在具體判斷涉及網(wǎng)頁快照的個案是否屬于合理使用時, 應(yīng)該考慮到以下三個條件:
1. 轉(zhuǎn)化性使用
網(wǎng)頁快照能否適用合理使用, 判斷的關(guān)鍵之一是網(wǎng)頁快照是否構(gòu)成對原作品的“轉(zhuǎn)化性使用”。這一理論來源于美國的長期司法實踐, 也是認定合理使用第一個要素時需要考慮的。如何認定一個行為是否是轉(zhuǎn)化性使用呢?在Campbell案中, 聯(lián)邦最高法院指出:判斷轉(zhuǎn)化性使用的關(guān)鍵是新作品的目的僅僅是為了替代原作品, 還是增加了新的內(nèi)容, 如用新的表達或信息改變了原作品, 從而具有了不同的性質(zhì)和意義 。
如果網(wǎng)頁快照服務(wù)僅僅是對原作品的再現(xiàn)或使用, 并沒有創(chuàng)造新的價值, 很可能無法適用合理使用進行免責(zé)。但如果網(wǎng)頁快照在利用原作品時進行了改變, 使其獲得了不同于原作品的功能, 導(dǎo)致作品的性質(zhì)發(fā)生了改變, 這時認為是轉(zhuǎn)化性使用, 適用合理使用免責(zé)。
2. 替代原作品市場
網(wǎng)頁快照行為是否替代了原作品市場, 損害了原作品的實際利益, 或網(wǎng)頁快照服務(wù)是否促使用戶放棄進入來源網(wǎng)站, 從而導(dǎo)致來源網(wǎng)站的訪問量減少, 對其市場價值產(chǎn)生不利影響, 是判斷網(wǎng)頁快照是否構(gòu)成合理使用的標準之一。
3. 更新過于滯后
在網(wǎng)頁快照滿足轉(zhuǎn)化性使用和未替代原作品市場這兩個條件的情況下, 如果搜索引擎更新網(wǎng)頁快照過于滯后, 由此給權(quán)利人帶來損害的話, 仍可能構(gòu)成侵權(quán)。由于快照存儲在搜索引擎服務(wù)商的服務(wù)器上, 所以無法做到同步更新, 具有一定的延后性。但是, 如果在源網(wǎng)站中的內(nèi)容已修改或刪除長達幾個月甚至一年后, 搜索引擎未更新, 仍能搜索到該網(wǎng)頁原始內(nèi)容的快照, 那么網(wǎng)頁快照就失去了其合理存在的基礎(chǔ), 其提供者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。對于網(wǎng)頁快照是否構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)不能一概而論, 應(yīng)結(jié)合個案認定, 具體問題具體分析。如果網(wǎng)頁快照構(gòu)成對原作品的轉(zhuǎn)換性使用、沒有替代原作品的市場, 同時在更新方面沒有過于滯后, 就可以靈活適用“合理使用”免除其侵權(quán)責(zé)任, 認定其合法性。對社會公眾來說, 網(wǎng)頁快照服務(wù)具有不可替代的進步意義, 所以對該行為適當(dāng)?shù)剡\用合理使用制度免責(zé), 有利于促進科學(xué)技術(shù)的發(fā)展, 滿足網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下人們?nèi)找尕S富的現(xiàn)實需求。
本文題目：網(wǎng)頁快照適用“合理使用”的問題研究
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